答第十九条直投子公司及其下属机构可以设立和管理股权投资基金、债权投资基金、创业投资基金、并购基金、夹层基金等直投基金，以及以前述基金为主要投资对象的直投基金，第二十条直投子公司及其下属机构设立直投基金，应当以非公开的方式向合格投资者募集资金；直投基金的投资者不得超过二百人，直投子公司及其下属机构不得向不特定对象宣传推介，亦不得采用广告、公开劝诱或变相公开方式募集资金，前款所称合格投资者，是指具备充分的风险识别、判断和承受能力且认购金额不低于人民币一千万元的个人、法人机构或专业从事股权投资或基金投资业务的有限合伙企业；合格投资者为前述有限合伙企业

证券公司直接投资业务规范的第三章 直投基金的特别业务规则

答第十九条直投子公司及其下属机构可以设立和管理股权投资基金、债权投资基金、创业投资基金、并购基金、夹层基金等直投基金，以及以前述基金为主要投资对象的直投基金。

第二十条直投子公司及其下属机构设立直投基金，应当以非公开的方式向合格投资者募集资金；直投基金的投资者不得超过二百人。直投子公司及其下属机构不得向不特定对象宣传推介，亦不得采用广告、公开劝诱或变相公开方式募集资金。前款所称合格投资者，是指具备充分的风险识别、判断和承受能力且认购金额不低于人民币一千万元的个人、法人机构或专业从事股权投资或基金投资业务的有限合伙企业；合格投资者为前述有限合伙企业的，该有限合伙企业的有限合伙人应当为认购金额不低于人民币一千万元的法人机构。直投子公司及其下属机构的投资管理团队进行跟投的，不受此限制。第二十一条证答伏颂券公司、直投子公司及其下属机构不得以任何方式对直投基金或者直投基金的投资者的投资收益或者赔偿投资损失做出承诺。第二十二条直投子公司及其下属机构应当加强投资者适当性管理，确立了解投资者投资经验、收益预期和风险承受能力的程序和方法，明确合格投资者的筛选标准，公平对待潜在投资者，审慎确定适当的资金筹集对象。第二十三条直投子公司及其下属机构可以自行管理或设立基金管理机构管理直投基金。直投子公厅拆司及其下属机构设立基金管理机构管理直投基金的，直投子公司及其下属机构应当持有基金管理机构51%的股权或出资，并拥有管理控制权。基金管理机构的组织形式应当是有限合伙企业或公司制企业。第二十四条直投基金的资金应当交由负责客户交易结算资金存管的商业银行、证券登记结算机构或经中国证监会认可的证券公司等其他资产托管机构托管。

第二十五条 直投基金可以按照规定在证券公司柜台市场、中国证券业协会机构间报价与转让系统等中国证监会认可的交易场所进行募集、转让。

第二十六条直投子公司及其下属机构完成直投基金的首轮募集或者签订受托管理第三方募集设立的直投基金的协议后十个工作日内，直投子公司应当向协会备案。申请备案时，应提交下列材料：（一）直投基金备案申请书；（二）直投基金招募说明书；（三）直投基金章程或合伙协议；（四）直投基金管理机构章程或合伙协议；（五）直投基金认缴承诺书；（六）直投基金委托管理协议、托管协议；（七）直投基金募集合法合规情况说明；（八）直投子公司及其下属机构、直投基金遵守法律法规及本规范的承诺；（九）协会要求的其他材料。前款所称直投基金完成首轮募集是指直投子公司或其关联方之外的其他投资者完成对直投基金的首次出资且直投基金就此完成工商登记。第二十七条直投基金备案申请书应当载明直投子公司及其相关下属机构的名称、设立日期、联系方式、组织形式、管理资产规模、人员构成，直投基金与直投子公司及其下属机构、证券公司之间以及设立或管理的不同直投基金之间的风险隔离、利益冲突防范措施。第二十八条直投子公司可以通过纸质或者电子方式向协会报送备案材料。备案材料完备并符合规定的，协会自受理材料之日起十五个工作日内予以确认。备案材料不完备或不符合规定的，清郑协会自受理之日起十个工作日内，一次性告知直投子公司需要补正的全部内容。直投子公司应当在接到补正通知后两个工作日内补正。直投子公司按照要求补正的，协会自受理之日起十五个工作日内（补正的时间不计算在内）予以确认。第二十九条直投基金应当由会计师事务所进行年度审计并对其估值方法和估值结果进行复核。第三十条直投基金应当根据基金法律文件的约定，向投资者披露基金的相关信息。

注册股权投资基金公司办法的办法介绍

答股权投资基金（简称“股权基金”，又称PE）也就是私募股权投资，从投资方式角度看，是指通过私募形式对私有企业，即非上市企业进行的权益性投资，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上市、并购或管理层回购等方式，出售持股获利。

广义的PE为涵盖企业首次公开发行前各阶段的权益投资,即对处于种子期、初创期、发展期、扩展期、成熟期和Pre-IPO各个时期企业所进行的投资，相关资本按照投资阶段可划分为创业投资(Venture Capital)、发展资本(development capital)、并购基金(buyout/buyin fund)、夹层资本(Mezzanine Capital)、重振资本(turnaround)，Pre-IPO资本(如bridge finance)，以及其他如上市后私募投资(private investment in public equity,即PIPE)、不良债权distressed debt和不动产投资(real estate)等等。

狭义的PE主要答返指对已经形成一定规模的，并产生稳定现金流的成熟企业的私募股权投资部分，主要是指创业投资后期的私募股权投资部分，而这其中并购基金和夹层资本在资金规模上占最大的一部分。在中国PE主要是指这一类投资。

股权投资（Equity Investment)，指通过投资取得被投资单位的股份。是指企业（或者个人）购买的其他企业（准备上市、未上市公司）的股票或以货币资金、无形资产和其他实物资产直接投资于其他单位，最终目的是为了获得较大的经济利益，这种经济利益可以通过分得利润或股利获取，也可以通过其他方式取得。

股权投资基金通常以控股或非控股的方式投资于非上市公司（即“目标公司”或“合作伙伴”）。一般而言，对于一个已经存在的企业，引入股权投资的目的是帮助企业抓住有利的市场机遇，以超出历史平均的实现企业价值的加速明码增长。企业价值的加速增长过程就是股权投资的价值创造过程。

“Private Equity Fund”（简称“PE”），中文译成“股权投资基金”。海外股权投资基金进入中国已有十余年历史，已经并正在帮助很多内地的企业家们实现他们的事业理想。

近年来，国内曾就是否成立股权投资基金开展过热烈的讨论，并已有各种背景的股权投资基金发起成立。随着“股权投资基金”概念及其成功案例更频繁地进入公众的视野，越来越多的人开始将关注的目光从“价值实现”转向“价值创造”，即人们不仅关注PE“赚了多少钱”的问题，同时更关注PE“怎样赚钱”的问题。

（预期）盈利是任何投资行为发动的直接目的，也是投资行为得以存续的理性前提。不论采用何种运作模式，也不论对哪类项目具有特激举哪殊的偏好，股权投资基金的盈利能力均来自于其与合作伙伴的密切协作以及在合作基础上的价值创造过程。

Private Equity（简称“PE”）在中国通常称为私募股权投资，从投资方式角度看，依国外相关研究机构定义，是指通过私募形式对私有企业，即非上市企业进行的权益性投资，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上市、并购或管理层回购等方式，出售持股获利。有少部分PE基金投资已上市公司的股权（如后面将要说到的PIPE），另外在投资方式上有的PE投资如Mezzanine投资亦采取债权型投资方式。不过只占很少部分，私募股权投资仍可按上述定义。 PE与VC虽然都是对上市前企业的投资，但是两者在投资阶段、投资规模、投资理念和投资特点等方面有很大的不同。

很多传统上的VC机构现在也介入PE业务，而许多传统上被认为专做PE业务的机构也参与VC项目，也就是说PE与VC只是概念上的一个区分，在实际业务中两者界限越来越模糊。

另外PE基金与内地所称的“私募基金”也有区别，PE基金主要以私募形式投资于未上市的公司股权，而我们所说的“私募基金”则主要是指通过私募形式，向投资者筹集资金，进行管理并投资于证券市场(多为二级市场)的基金，主要是用来区别共同基金(mutual fund)等公募基金的。 注册股权投资基金公司要在工商管理部门注册登记，同时还要在所在地金融管理部门备案。

基金注册登记机构是指负责基金登记、存管、清算和交收业务的独立机构，是基金市场日常运作必不可少的硬件设施。它的业务包括：基金投资者账户管理、基金注册登记、清算及基金交易、发放红利、建立并保管基金份额持有人名册等。中国证券登记结算有限责任公司是我国的注册登记机构。

基金公司注册登记机构是指专业负责注册登记工商营业执照、税务登记证、组织机构代码证等一切关于成立基金公司的相关工商手续等，其中包括（公司名称核定、公司章程起草、股东股权分配、公司任职证明、公司法人确定、公司注册地址等一切相关手续文件）。 【1】、 名称应符合《名称登记管理规定》，允许达到规模的投资企业名称使用“投资基金”字样。

【2】、 名称中的行业用语可以使用“风险投资基金、创业投资基金、股权投资基金、投资基金”等字样。“北京”作为行政区划分允许在商号与行业用语之间使用。

【3】、 基金型：投资基金公司“注册资本（出资数额）不低于5亿元，全部为货币形式出资，设立时实收资本（实际缴付的出资额）不低于1亿元；5年内注册资本按照公司章程（合伙协议书）承诺全部到位。”

【4】、 单个投资者的投资额不低于1000万元（有限合伙企业中的普通合伙人不在本限制条款内）。

【5】、 至少3名高管具备股权投资基金管理运作经验或相关业务经验。

【6】、 基金型企业的经营范围核定为：非证券业务的投资、投资管理、咨询。（基金型企业可申请从事上述经营范围以外的其他经营项目，但不得从事下列业务：

（1）、发放贷款；

（2）、公开交易证券类投资或金融衍生品交易；

（3）、以公开方式募集资金；

【7】、管理型基金公司：投资基金管理：“注册资本（出资数额）不低于3000万元，全部为货币形式出资，设立时实收资本（实际缴付的出资额）”

【8】、 单个投资者的投资额不低于100万元（有限合伙企业中的普通合伙人不在本限制条款内）。

【9】、 至少3名高管具备股权投资基金管理运作经验或相关业务经验。

【10】、 管理型基金企业的经营范围核定为：非证券业务的投资、投资管理、咨询。（基金型企业可申请从事上述经营范围以外的其他经营项目，但不得从事下列业务：

（1）、发放贷款；

（2）、公开交易证券类投资或金融衍生品交易；

（3）、以公开方式募集资金；

（4）、对除被投资企业以外的企业提供担保。 股权投资企业投资上市公司股票等证券的由证监会负责审批或备案，以股权形式投资于非上市企业的到国家发展改革委或省级人民政府确定的备案管理部门备案。

股权投资企业申请备案，应当提交下列文件和材料：

（1）股权投资企业备案申请书。

（2）股权投资企业营业执照复印件。

（3）股权投资企业资本招募说明书。

（4）股权投资企业公司章程或者合伙协议。

（5）所有投资者签署的资本认缴承诺书。

（6）验资机构关于所有投资者实际出资的验资报告。

（7）发起人关于股权投资企业资本募集是否合法合规的情况说明书。

（8）股权投资企业高级管理人员的简历证明材料。

（9）律师事务所出具的备案所涉文件与材料的法律意见书。股权投资企业采取委托管理的，还应当提交股权投资企业与受托管理机构签订的受托管理协议。委托托管机构托管资产的，还应当提交委托托管协议。 股权投资基金在经济发展中具有积极作用。投资者用自己的资金作为选票，将社会稀缺生产资源使用权投给社会最需要发展的产业，投给这个行业中最有效率的企业，只要产品有市场、发展有潜力，不管这个企业是小企业还是民营企业。这样整个社会的稀缺生产资源的配置效率可以大幅度提高。

股权投资基金在传统竞争性行业中的一个十分重要功能是促进行业的整合，让优秀企业去并购和整合整个行业，也就能最大限度地发挥优秀企业家人才与有效企业组织对社会的积极贡献。因此，私募股权基金中的并购融资是对中国产业的整合和发展具有极为重要的战略意义。 股权转让仪式是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人，使他人成为公司股东的民事法律行为。股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式，中国《公司法》规定股东有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。

股权自由转让制度，是现代公司制度最为成功的表现之一。近年来，随着我国市场经济体制的建立，国有企业改革及公司法的实施，股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式，由此引发的纠纷在公司诉讼中最为常见，其中股权转让合同的效力是该类案件审理的难点所在。

股权转让协议是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表示。股权转让是一种物权变动行为，股权转让后，股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于受让人，受让人因此成为公司的股东，取得股东权。根据《合同法》第四十四条第一款的规定，股权转让合同自成立时生效。

但股权转让合同的生效并不当然等同于股权转让生效。股权转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问题，股权转让的生效是指股权何时发生转移，即受让方何时取得股东身份的问题，所以，必须关注股权转让协议签订后的适当履行问题。 依法律的股权转让限制，即各国法律对股权转让明文设置的条件限制。这也是股权转让限制中最主要、最为复杂的一种，中国法律规定，依法律的股权转让限制主要表现为封闭性限制，股权转让场所的限制，发起人持股时间的限制，董事、监事、经理任职条件的限制，特殊股份转让的限制，取得自己股份的限制。

⑴、封闭性限制 中国《公司法》第35条规定：“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。

⑵、股权转让场所的限制 针对股份有限公司股份的转让中国《公司法》第144条规定：“股东转让其股份，必须在依法设立的证券交易所进行。”第146条规定：“无记名股票的转让，由股东在依法设立的证券交易所将该股票交付给受让方即发生转让的效力。”此类转让场所的限制规定，在各国立法上也极为少见。这也许与行政管理中的管理论占主导的思想有关，但将行政管理的模式生搬硬套为股权转让的限制是公司法律制度中的幼稚病。

⑶、发起人持股时间的限制 中国《公司法》第147条第1款规定：“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年内不得转让。”对发起人股权转让的限制，使发起人与其他股东的权利不相等，与社会主义市场经济各类市场主体平等行使权利不相称。

⑷、董事、监事、经理任职条件的限制 中国《公司法》第147条第2款规定：“公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期间内不得转让。”其目的是杜绝公司负责人利用职务便利获取公司的内部信息，从事不公平的内幕股权交易，从而损害其他非任董事、监事、经理的股东的合法权益。

⑸、特殊股份转让的限制中国《公司法》第148条规定：“国家授权投资的机构可以依法转让其持有的股份，也可以购买其他股东持有的股份。转让或者购买股份的审批权限、管理办法，由法律、行政法规另行规定。”1997年7月对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局联合发布《关于外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第20条规定：“股权转让协议和修改企业原合同、章程协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效。协议生效后，企业投资者按照修改后的企业合同、章程规定享有有关权利并承担有关义务。”

⑹、取得自己股份的限制 中国《公司法》第149条第1款规定：“公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。”公司依照法律规定收购本公司的股票后，必须在10日内注销该部分股票，依照法律、行政法规办理变更登记，并且公告。同时，第149条第3款还规定：“公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。”这里的“抵押权的标的”应当更为准确地表述为“质押权的标的”。因为根据中国《担保法》第75条的规定：“依法可以转让的股份、股票”应是权利质押中质押权的标的。如果公司接受本公司的股票质押，则质押人与质押权人同归于一人。 依合同的股权转让限制，是指依照合同的约定对股权转让作价的限制。此类合同应包括公司与股东、股东与股东以及股东与第三人之间的合同等。如部分股东之间就股权优先受让权所作的相互约定、公司与部分股东之间所作的特定条件下回购股权的约定，皆是依合同的股权转让限制的具体体现。

股权投资转换怎么回事 中华会计网

答在私募股权投资中，可转换债权投资协议是一种典型的附选择权的民事法律行为。是一种规定投资人在未来特定时间可以行使将债权转换为股权的选择权。

一、可转换债权的法律可行性分析

《公司法》允许债权作为出资转成股权

《公司法》第二十七条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；”债权符合可以用货币估价并可以依法转让的条件，现行立法对于已经存在的债权转换成公司或者企业的股权提供了法律基础。债权转为股权不存在法律障碍。实践中，也有信达、东方、长城、华融四大资产管理公司将持有的大量债权转为负债企业股权的实例。

2. 债权人依法享有的对在中国境内设立的公司的债权才能转为股权

2014年2月20日国家工商行政管理总局公布的《公司注册资本登记管理规定》第七条规定：“债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股权。”该规定包括三类债权转换为股权的情形：第一，债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；第二，经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；第三，公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。此外债权出资仍应符合非货币出资不超过70%的规定。

二、可转换债权存在的法律问题

1. 国家严禁私募股权投资基金开展债权类融资业务

《国务院办公厅关于渣做加强影子银行监管有关问题的通知》（国办发[2013]107号文）（以下简称“107号文”），特别是规定了“规范发展私募投资基金业务。要按照不同类型投资基金的本质属性，规范业务定位，严禁私募股权投资基金开展债权类融资业务”。该规定使私募股权投资基金开展债权投资以及股权+股东借款模式的夹层融资模式不具有合法性，不符合《公司注册资本登记管理规定》的债权人依法享有的对在中国境内设立的公司的债权才能转为股权的条件。

2. 采取委托贷款或者信托贷款的方式成本较高

107号文严禁私募股权投资基金开展债权类融资业务，可以理解为国家禁止私募股权投资基金直接开展债权类融资业务，而私募股权投资基金采取委托贷款和信托贷款的间接方式则不在其规范之列。但问题是，委托银行贷款和委托信托公司贷款，都要给受托机构缴纳不菲的服务费用，加大了私募股权投资基金的经营成本，而且信托贷款还面临将来债权转股权的股东为直接的债权人信托机构的问题。

健全私募股权投资工具的法律支持环境不仅涉及到法律层面的《公司法》的修改，而且也涉及到作为监管机构证监会相应监管规章的制定和修改工作，同时也涉及到立法和司法机构的联动问题，是一个系统工程，笔者建议如下：

对可转换优先股股东的“清算优先权”予以认可和限制

可转换优先股股东的“清算优先权”既包括“优先权”也包括“参与分配权”，如果将“优先权”视为债权，将不会涉及到《公司法》的修改问题，但“参与分配权”是表示参与企业“剩余分配权”的一种权益，无论如何也不能归为“债权”的范畴。因此认可可转换优先股股东的“清算优先权”，需要对《公司法》第一百八十六条第二款修改如下：“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务及优先股优先权后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例或者全体股东约定的比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”

从公平的角度，也可在基金业协会等相关的行业自律文件中对可转换优先股股东的“清算优先权”进行一定比例的限制。

2.对可转换债权予以认可并进行严格的监管

对于企业之间偶然的借贷行为，近期无论是监管机知租构还是司法机构都表达了一种较为宽容的姿态，但对于不具备从事金融业务资质，实际经营放贷业务、以放贷收益作为企业主要利润来源的，则无论是监管机构还是司法机构都认定借款合同无效。对于态度和做法，笔者表示赞同。但是，由于可转换债权是一种权益资产，不同于单纯的债权，而且其具有低息和作为企业较长期筹资工具的优势，真正能够起到给企业“雪中送炭”的作用，与归入到影子银行的投机资本有着本质的不同，因此笔者建议在禁止私募股权投资基金进行单纯的债权投融资的同时，允许其采取可转换债权的权益资产形式进行投资。证监会可以制定单独的监管法规，对私募股权投资基金投资可转换债权的资质、如猛衡比例、利息、转换条件等进行严格的限定，以防私募股权投资基金偏离权益资产的投资轨道，成为“影子银行”而扰乱金融秩序。

3.投资协议中加入仲裁条款

近年来，尽管我国私募股权投资行业有了长足的发展，但由于其投资工具和投资条款是建立在英美法系基础之上的，与大陆法系的许多观念和法律规定不符，受大陆法系思维方式和审判方式影响较深的我国法院特别是地方法院的法官对此往往感到疑惑和不解，兰州中院和甘肃高院对苏州海富与项目公司甘肃世恒“对赌协议”的两审判决引起了私募股权投资行业的轩然大波，经过最高人民法院提审，运用现代公司法的原理和私募股权投资行业的国际惯例进行审判，才得出了令业界和纠纷双方都能够接受的判决结果。与法官相比，服务于私募投资基金的律师及私募投资基金的从业人员对私募股权投资工具和投资条款的理解无疑要到位的多，因此，投资协议中加入仲裁条款，通过聘请业界人士担任仲裁员，通过仲裁的方式解决私募股权投资工具和投资条款纠纷具有节省经济资源和司法资源的作用。

股权投资基金是什么？

答股权投资基金为，Private Equity（[1] 简称“PE”）在中国通常称为私募股权投资，从投资方式角度看，依国外相关研究机构定义，是指通过私募形式对私有企并唤业，即非上市企业进行的权益性投资，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上市、空蠢并购或管斗蔽陪理层回购等方式，出售持股获利。有少部分PE基金投资已上市公司的股权（如后面将要说到的PIPE），另外在投资方式上有的PE投资如Mezzanine投资亦采取债权型投资方式。

摘自百度百科:

私募股权投资基金可否做债权投资

答一、《私募管理办法》未禁止债权投资

根据证监会颁布的《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称“《私募管理办法》”）以及基金业协会发布的《基金备案及信息更新填表说明》的规定，依据投资对象的不同，将私募投资基金区分为私募股权投资基金（PE基金）、私募证券投资基金、私募创业投资基金及其他投资基金四大类别。通常理解，债权投资基金是指以非标债权、委托贷款等方式对被投企业进行投资的私募基金，一般不包括私募投资基金直接向被投资企业发放贷款方式。

《私募管理办法》第二条对于私募投资基金的投资范围，采取的是列举方式而非限定方式，同时原则规定了“投资亩销耐合同约定的其他投资标的”，并未排除债权投资的范围；其次，《私募管理办法》秉承“负面清单式”原则，私募基金通过银行发放委托贷款等方式实施债权投资，并未违反中国现有法律的强制性或禁止性规定。因此，虽然没有明确、具体的法律依据，私募投资基金开展债权投资并无不当。

二、债权投资已有先例与规定

虽然《私募管理办法》没有明确列举债权斗颤投资范围，但是也并非没有出处。目前仍在实施的《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法》第九条规定，资产管理计划资产应当用于下列投资：“…（二）未通过证券交易所转让的股权、债权及其他财产权利；…”

依据该规定，基金管理公司子公司可以通过设立专项资产管理计划开展债权投资业务。在实践操作中，基金子公司的多数专项资产管理计划也都是通过债权方式或者债权加股权等夹层方式进行对外投资。

三、委托贷款方式合法合规

委托贷款业务，属于商业银行等金融机构的经营业务之一。《贷款通则》第十二条规定，委托贷款，系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人（即受托人）根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等而代理发放、监督使用并协助收回的贷款，其风险由委托人承担，贷款人（即受托人）收取手续费，不得代垫资金。

私募投资基金作为委托人，将其资金委托给商业银行发放委托贷款实施债权投资，在遵守《贷款通则》规定的情况下，属于合法业务模式，并未违反法律强制性或禁止性规定。

四、非法金融活动并不包含委托贷款

《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》所规定的非法金融业务活动，主要是指企业违反《贷款通则》等金融管理规定，直接或变相经营借贷融资业务。

《贷款通则》第六十一条规定：“各级行政部门和企事业单位、供销合作社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会不得经营存贷款等金融业务。企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务。”

私募投资基金所开展的债权投资，一般是通过银行委托贷款方式实施的，并非私募投资基金直接与被投资企业之间开展借贷业务或变相经营借贷融资业务。因此，现有规定所禁止的非法金融活动，并不包括委托贷款等合法债权投资方式。

五、企业之间直接借贷与委托贷款有所区别

根据《人民法院报》2013年9月25日刊载的《最高人民法院副院长奚晓明在全国法院商事审判工作座谈会上的讲迅春话》，对于企业间借贷的借款合同的效力，应当区分情况认定不同借贷行为的性质与效力：（1）对不具备从事金融业务资质，但实际经营放贷业务、以放贷收益作为企业主要利润来源的，应当认定借款合同无效。（2）对不具备从事金融业务资质的企业之间，为生产经营需要所进行的临时性资金拆借行为，如提供资金的一方并非以资金融通为常业，不属于违反国家金融管制的强制性规定的情形，不应当认定借款合同无效。

此处讨论的借款合同效力问题，是指企业之间直接借款的合同，并不包含企业通过委托贷款发放的贷款合同。私募投资基金通过委托贷款银行发放委托贷款实施债权投资，并不在此处讨论的企业间借贷的借款合同效力的范围之内。委托贷款合同法律关系有法律依据并且得到司法确认。

六、建议与理解

当前国务院与证监会均强调坚持“负面清单式”监管原则，对于市场主体的经营行为减少事前许可准入，强化事中与事后监管。在目前各方对于私募投资基金能否开展债权投资存有争议或疑问的情况下，建议监管部门进一步明确意见，避免市场主体抱持观望状态，调动私募投资基金的投资积极性。